建设工程分包中 背靠背 条款有效，上家未收到款下家无权要求返还-巩义建设工程施工合同纠纷案例解读

一、案例检索信息
案由：建设工程施工合同纠纷
案号：(2024)豫0181民初4430号
审理法院：河南省巩义市人民法院

二、案件事实并告知法院的判决结果

2020年12月25日，贵州某泰建筑劳务有限公司与贵州某路工程有限公司签订《巩义青龙山国际康养度假区项目合作经营协议》，约定贵州某泰在贵州某路与巩义市某康建设开发有限公司签订合作后，贵州某路缴纳履约保证金10,000,000元。贵州某路中标后将工程中50%的工程量分包给贵州某泰并提取1%的管理费。10,000,000元履约保证金在巩义市某康返还贵州某路后同时返还贵州某泰。协议签订后，贵州某路于2021年中标巩义市某康发包项目。贵州某泰于2021年1月11日支付贵州某路工程履约保证金10,000,000元。贵州某泰支付工程保证金后与贵州某路签订《地基基础及主体工程分包合同》，约定贵州某路将青龙山国际康养度假区-康养社区一期一批次项目、康养体验中心项目的地基基础及主体、初装修工程分包给贵州某泰。2022年12月27日，贵州某泰将贵州某路诉至该院，请求解除双方于2020年12月25日签订的《巩义市青龙山国际康养度假区项目合作经营协议》并由贵州某路返还贵州某泰履约保证金10,000,000元并支付资金占用费。2023年5月25日，巩义市人民法院作出（2022）豫0181民初8005号民事判决书，判决双方于2020年12月25日签订的《巩义市青龙山国际康养度假区项目合作经营协议》于2023年1月17日解除。关于履约保证金，该判决认为贵州某路返还贵州某泰履约保证金的条件尚未成就，驳回了贵州某泰关于返还履约保证金的诉讼请求。2023年9月11日，巩义市人民法院作出（2022）豫0181民初6179号民事判决书，判决巩义市某康返还贵州某路履约保证金10,000,000元及违约金；某产业集团有限公司对上述还款承担连带清偿责任。贵州某路对该判决已申请执行，巩义市某康尚未履行（2022）豫0181民初6179号民事判决书确定的义务。2023年9月12日，巩义市人民法院作出（2023）豫0181民初3854号民事判决书，确认双方签订的《地基基础及主体工程分包合同》无效。贵州某泰认为（2022）豫0181民初6179号民事判决书生效后，贵州某路返还贵州某泰履约保证金的条件已经成就，贵州某路对此不予认可，遂引起诉讼。

法院最终判决：一审驳回贵州某泰建筑劳务有限公司要求返还1000万元保证金及利息的全部诉讼请求，二审维持原判。简单说，虽然法院已经判令巩义市某康要返还贵州某路1000万元，但因为贵州某路实际还没收到这笔钱，所以贵州某泰要求贵州某路立即返还保证金的请求被法院驳回了。

三、核心观点与风险防范

很多企业老板看到这个判决可能会纳闷："法院都判决上家可以拿到钱了，为什么还不能要求分包商付款？"其实这背后隐藏着一个建设工程领域非常普遍却极易被忽视的法律风险——"背靠背"条款陷阱。

什么是"背靠背"条款？
就是在分包合同中约定"总包方收到业主款项后，才向分包方支付"的条款。很多企业觉得这很公平，总包方自己都没收到钱，怎么付分包方呢？但问题在于，业主拖欠是常态，而"背靠背"条款会让分包方陷入被动。

本案的核心教训是：
✅ 法院判决≠实际拿到钱
虽然法院判决巩义市某康要返还贵州某路1000万元，但因为巩义市某康还没实际支付（执行不到位），所以贵州某路返还贵州某泰保证金的条件就不算"成就"。很多企业以为拿到胜诉判决就万事大吉，却忽略了"执行难"这个致命环节。

✅ 合同解除不等于钱马上能拿回
本案中，虽然双方的合作协议已经解除，但关于"收到上家款项后再返还"的约定仍然有效。企业常犯的错误是：以为合同解除了，所有钱都能立刻要回来，却忽略了合同中关于结算和清理的特别约定。

✅ 分包合同无效不自动导致保证金返还
即使分包合同被法院认定无效，也不代表保证金能马上拿回。本案中分包合同被确认无效，但保证金返还仍需满足"上家已收到款项"的条件。法律讲究"过错分担"，无效合同的处理也要看各方责任。

给企业的3个实操建议：

1. 签合同时要"打破砂锅问到底"
   遇到"收到业主款项后再支付"这类条款，一定要追问：如果业主一直不付钱怎么办？建议增加"最长等待期限"（例如90天内必须支付，无论是否收到上家款项），避免陷入无限期等待。

2. 支付保证金前做"三查"
   一查业主资信（是否经常拖欠工程款），二查总包方实力（是否有能力垫资），三查项目手续（是否"五证齐全"）。本案中贵州某泰直接支付1000万保证金却未评估巩义市某康的支付能力，非常冒险。

3. 不要迷信"法院已判决"
   在决定是否接受"背靠背"条款时，要评估总包方的执行能力。如果总包方官司赢了但拿不到钱（比如业主已破产），你的钱很可能打水漂。建议在合同中约定："如总包方胜诉后X日内未收到款项，应自行垫付分包方款项"。

记住：建设工程领域的最大风险不是"没合同"，而是"签了有问题的合同"。一个看似公平的条款，可能让你几年都拿不回血汗钱。在签字前多花1小时咨询专业律师，可能避免几年的讨债之苦。

四、专业法律支持

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