业务外包时承包商员工不与发包企业形成劳动关系-钟祥劳动争议案例解读

一、案例检索信息
案由：劳动争议
案号：(2021)鄂08民终58号
审理法院：湖北省荆门市中级人民法院

二、介绍案件事实并告知法院的判决结果
2019年6月5日，朱某军在某祥市市场监督管理局注册登记个体工商户，经营范围为电线线路、通讯设备维护等。2019年7月29日，中国电信某祥分公司与朱某军签订了《经营划小外部承包协议》一份，约定朱某军承包经营代维用户电话线路、通信设备等，并以其名义依法用工，不得以中国电信某祥分公司名义对外招聘人员，由朱某军支付聘用人员报酬。2019年11月20日，徐某到朱某军处上班，负责胡集辖区内电信线路抢修维护工作。中国电信某祥分公司按协议将有关业务经费转账给朱某军后，朱某军再通过微信或银行转账的形式支付了徐某上班期间工资。徐某于2020年7月6日向某祥市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求确认与中国电信某祥分公司之间存在事实劳动关系。某祥市劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月3日驳回徐某要求确认与中国电信某祥分公司存在劳动关系的请求。

法院判决结果：一审法院驳回了徐某的诉讼请求，认定徐某与中国电信某祥分公司之间不存在劳动关系。徐某不服提起上诉，二审法院经过审理，最终维持原判，驳回上诉。

三、核心观点和法律风险提示

很多企业为了提高效率、降低成本，常常将部分业务外包给第三方。但在这个过程中，如果操作不规范，企业可能会面临与外包员工形成事实劳动关系的风险，进而需要承担支付双倍工资、补缴社保等法律责任。今天我们就通过这个案例，来聊聊企业如何安全地进行业务外包，避免"踩雷"。

为什么法院认定不存在劳动关系？

在这个案例中，徐某虽然从事的是中国电信的业务，但法院最终认定他与中国电信某祥分公司不存在劳动关系，主要有三个关键原因：

1. 外包协议很明确：中国电信某祥分公司与朱某军签订的协议清楚约定，朱某军"以自己的名义依法用工"，不能以电信公司名义招聘员工，工资也由朱某军自己支付。

2. 工资谁发谁负责：徐某的工资是由朱某军通过微信或银行转账直接支付的，而不是由中国电信某祥分公司支付。这是判断劳动关系的重要标志。

3. 谁在管人谁担责：徐某实际上接受的是朱某军的管理，而不是直接接受中国电信某祥分公司的日常管理。虽然徐某参加过电信公司组织的培训，但这只是业务指导，并非劳动管理。

企业如何安全外包业务？

看了这个案例，企业老板们可能会担心：如果我也把业务外包了，会不会哪天也有员工跑来要我支付双倍工资？别担心，只要做好以下几点，就能大大降低风险：

1. 签好"护身符"协议
   与承包商签订外包协议时，一定要明确写明："承包商应以自己的名义招聘员工，不得以我公司名义对外招聘，员工工资、社保等全部由承包商自行承担"。协议中还要写清楚承包商的用工责任，避免使用"代为管理"、"协助招聘"等模糊表述。

2. 工资不能经你手
   企业的钱只能给到承包商，绝不能直接支付给承包商的员工。就像本案中，中国电信某祥分公司先把业务经费转给朱某军，再由朱某军支付徐某工资，这种做法就很规范。如果企业直接给外包员工发工资，那就等于自己承认是雇主了。

3. 管理要"隔层纱"
   企业可以对工作质量进行监督，但不能直接指挥承包商的员工。比如不能对外包员工进行考勤、绩效考核或工作安排。如果发现工作质量问题，应该通过承包商来解决，而不是直接对员工下指令。

4. 证件发放要谨慎
   不要给外包员工发放带有企业标识的工牌、工作证等。本案中徐某持有"工号工作证"，虽然法院认为这仅是为了工作方便，但企业最好避免这种做法，以免被误解为雇佣关系。

5. 做好"证据库"
   保留好与承包商之间的所有协议、付款凭证、沟通记录等。一旦发生纠纷，这些证据就是你最好的"保护伞"。特别是要保留承包商支付员工工资的证明，这是证明不存在劳动关系的关键。

常见误区提醒

很多企业认为："我让他干的是我的核心业务，他就是我的员工"。这是大错特错！判断劳动关系的关键不是"干什么活"，而是"谁在管人、谁在发钱"。就像本案中，徐某干的是电信业务，但因为工资由朱某军发、管理由朱某军负责，所以不是电信公司的员工。

还有企业觉得："外包员工在我们场地工作，就是我们的员工"。其实不然，只要管理关系和工资支付清晰，即使在外包员工在企业场所工作，也不必然构成劳动关系。

给企业的贴心建议

业务外包是现代企业的常见做法，但一定要规范操作。建议企业在进行业务外包前，先做好三件事：

1. 找专业法律人士审核外包协议，确保条款合法有效；
2. 对接包方进行资质审查，确保其有合法用工资质；
3. 建立外包业务管理制度，明确各部门职责边界。

记住，合规的业务外包可以降低成本、提高效率，但不规范的操作可能让你省下的成本变成更大的赔偿。做好以上几点，就能既享受业务外包的好处，又避免法律风险，让企业发展更安心、更稳健。