实际施工人可直接向发包人追讨工程款，但承诺函可能让总包方免责-随州建设工程施工合同纠纷案例解读

一、案例检索信息

案由：建设工程施工合同纠纷
案号：(2024)鄂1303民初6388号
审理法院：湖北省随州市曾都区人民法院

二、案件事实与判决结果

案件事实：
2019年，湖北交投海陆景随州某己有限公司（以下简称"交投某己公司"）将"交投金科府1#地块"工程总承包给江苏某庚建设集团有限公司（以下简称"某庚建设公司"）。在总包合同签订前，武汉某戊工程有限公司（以下简称"某戊公司"）已实际进场施工桩基工程。施工期间，某戊公司向某庚建设公司出具《承诺函》，称桩基工程系交投某己公司直接指定其分包，承诺合同履约中所有责任（包括工程款纠纷）由其自行承担，与某庚建设公司无关。

2020年4月，某庚建设公司与某戊公司补签《桩基及基坑支护工程施工合同》，约定工程总价约392万元。某戊公司完成2#楼、3#楼等桩基工程后，于2020年4月10日竣工并通过验收。交投某己公司和某庚建设公司在《现场收方申请》上签字盖章确认工程量。

截至2022年，某庚建设公司已向某戊公司支付工程款213万余元，但剩余工程款未付。某戊公司多次催要无果后起诉，要求：

1. 解除与某庚建设公司的合同；
2. 某庚建设公司支付剩余工程款138万余元及利息；
3. 交投某己公司在欠付工程款范围内承担连带责任；
4. 对工程折价款享有优先受偿权。

某庚建设公司抗辩称：其仅为名义总包方，实际由交投某己公司直接管理某戊公司施工，且某戊公司已出具《承诺函》免除其付款责任。交投某己公司则称已向总包方付款，不存在欠付。

经司法鉴定，桩基工程造价为331万余元（扣除已付款213万余元，尚欠117万余元）。

判决结果：
法院判决交投某己公司向某戊公司支付工程款117万余元及利息（按日0.3‰计算），并承担鉴定费2.8万余元；驳回某戊公司对某庚建设公司的全部诉求及其他请求。

三、企业法律风险防范要点

1. 实际施工人可跳过总包方直接向发包人要钱，但需警惕"承诺函"陷阱

本案中，某戊公司虽与总包方某庚建设公司签订合同，但因《承诺函》明确免除总包方责任，法院认定付款主体实为发包人交投某己公司。关键启示：

• 对企业（实际施工人）：
  切勿轻易向总包方出具类似《承诺函》！本案中某戊公司承诺"工程款纠纷由我司承担"，导致总包方完全免责。若你作为分包方被要求签署此类文件，务必核实：
  ✅ 发包人是否书面确认承担付款责任；
  ✅ 文件中是否保留向发包人直接主张权利的条款。
  风险提示：若总包方跑路或破产，没有发包人书面担责承诺，你可能钱款两空！

• 对企业（发包人/总包方）：
  发包人指定分包时，应直接与实际施工人签订书面协议，而非仅靠"承诺函"推责。本案交投某己公司因未直接签约，最终被判付款。总包方若仅挂名，需确保：
  ✅ 发包人书面承诺承担全部付款义务；
  ✅ 在分包合同中明确"总包方不承担付款责任"。

2. 工程款结算必须"留痕"，口头确认无效

某戊公司曾提交一份《调解协议》主张工程款138万余元，但因发包人未盖章且协议约定"三方签字生效"，法院不予认可。

• 防范建议：
  📌 工程量确认：必须通过《现场收方签证单》等书面文件，由发包人、监理、施工方三方签字；
  📌 结算催告：用邮政EMS邮寄结算书（备注文件名称），保留签收回执；
  📌 争议解决：避免签署"以对方盖章生效"的协议，可改为"双方确认后生效"。

3. 优先受偿权≠工程款优先拿回，关键看签约主体

某戊公司主张对工程拍卖款优先受偿，但法院以"未与发包人直接签约"驳回。根据法律规定，只有与发包人直接签约的承包人才享有该权利。

• 重要提醒：
  若你是实际施工人（如本案某戊公司）：
  🔸 在工程竣工后18个月内起诉主张权利（法律规定的优先权期限）；
  🔸 尽量争取与发包人补签三方协议，明确你是"实际承包人"。

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（注：文中公司名称均按规范匿名化处理，如"武汉某戊工程有限公司"；人物姓名隐去为"刘某"等，符合司法文书公开要求。）