建设工程非法转包合同无效但工程合格仍可获工程款，实际施工人不享有优先受偿权-合肥建设工程施工合同纠纷案例解读

一、案例检索信息

案由：建设工程施工合同纠纷
案号：(2018)皖01民初1922号
审理法院：安徽省合肥市中级人民法院

二、案件事实并告知法院的判决结果

2016年12月8日，案涉肥东县青少年科技中心工程经开标确定由安徽建某建设工程有限公司总承包，同年12月14日中标结果经公示，中标单位为安徽建某建设工程有限公司，中标金额为147953149.78元。落款时间为2016年12月16日的安徽建某建设工程有限公司（甲方）与谢某才（乙方）签订的《内部承包合同》记载：工程造价为147953149.78元，承包范围及内容、质量安全要求为："执行建某公司与建设单位签订的合同条款规定内容"。本工程系采用公司项目自然投资人承包责任制，实行工程费用全额包干方式。谢某才需按工程决算造价的2%上交建某公司管理费（不含税费），工程相关税费由谢某才承担。谢某才属独立核算，自负盈亏。工程款必须由建设单位转入甲方财务账户，到账后通知乙方。合同尾部甲方栏加盖建某公司印章，乙方栏由谢某才签字。

2016年12月28日，合肥东某新城建设投资有限公司与建某公司签订《建设工程施工合同》载明：工程总建设面积11.14万平方米，其中地下面积4.63万平方米，包括展示中心（5F）、人才小区（2F、7F）、地库等土建部分，框架结构。工程承包范围：招标文件、施工图纸、工程量清单中包含的工作内容。签约合同价为147953149.78元。工程质量保证金为5%的工程决算款，分两次不计息返还，竣工验收合格第两年末按决算价5%的80%返还，第五年末返还剩余20%。

案涉工程已于2019年4月11日经竣工验收合格。2019年12月20日，安徽枫华工程造价咨询有限公司受肥东县审计局委托作出《关于肥东县青少年科技中心建设工程价款结算的复审报告》，载明审定金额132961478.61元。合肥东某新城建设投资有限公司与建某公司对账单记载截至2019年6月3日已付款98288600元。另查明，合肥东某新城建设投资有限公司于2019年5月24日被扣划建某公司到期债权735918元。

法院判决结果：

1. 安徽建某建设工程有限公司支付谢某才工程款3535万余元；
2. 合肥东某新城建设投资有限公司在欠付工程款2728万余元范围内对谢某才承担责任；
3. 驳回谢某才关于工程款优先权和连带责任的其他请求。

三、企业必须警惕的三大法律风险

这个案子看似是工程款纠纷，实则暴露了建筑行业最常见的"隐形炸弹"——非法转包。我用大白话给企业老板们划重点：

风险一：签"内部承包"合同≠合法，转包照样被判无效！
建某公司以为和谢某才签个《内部承包合同》就能规避风险，结果法院一针见血：这本质就是非法转包！因为谢某才既不是公司员工，也不参与实际管理，只是交2%管理费"挂靠"。更关键的是：工程转包给没资质的人，合同直接无效！但别高兴太早——虽然合同无效，但工程验收合格了，谢某才照样能要回工程款。企业常犯的错误是："反正工程能干完，转包赚点管理费就行"，殊不知一旦发生纠纷，前期投入可能血本无归。

风险二：实际施工人永远拿不到"工程款优先权"！
谢某才最冤的是：干完全程却不能主张工程款优先受偿权（即工程拍卖后优先拿钱的权利）。法院明确说：只有直接和发包方签合同的承包人才有这个权利！这意味着：

• 如果你是包工头（实际施工人），即使垫资施工，一旦承包方破产，你的工程款可能排在银行抵押、税款之后，甚至一分拿不到；
• 如果你是发包方（业主），千万别轻信"包工头可以直接找我要钱"的说法，你只在欠付工程款范围内担责，绝不是连带责任！

风险三：手续不全的变更签证=白干！
审计报告明确写明："经济签证、设计变更因手续不全未计入"。很多企业施工中随意口头变更，不走正规签字流程，结果结算时被砍掉上千万工程款。本案中，施工单位报审1.68亿，最终审定1.32亿，近3600万因手续问题直接蒸发！

给企业的实操建议：

1. 转包红线不能碰：中标后自己组织施工，如需分包，必须确保：
   • 分包给有资质的专业公司
   • 主体结构工程不得分包
   • 签订正规分包合同并备案
2. 内部承包要"真内包"：
   • 项目负责人必须是公司正式员工（有社保、工资流水）
   • 公司要实际参与项目管理（留痕！）
   • 杜绝"只收管理费、不参与施工"的假内包
3. 每张签证都要"过五关"：
   • 变更必须书面确认
   • 要求发包方、监理、施工方三方签字
   • 同步留存影像资料
4. 工程款支付盯紧账户：
   • 要求发包方将款项直接付至公司账户
   • 避免通过个人账户或多层流转
   • 定期核对支付凭证

建筑行业利润薄、风险高，一个合同漏洞就可能导致千万损失。企业千万别为省小钱吃大亏——与其事后打官司，不如事前筑防线。

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